Een recente tuchtrechtelijke uitspraak van de Orde van Advocaten maakt duidelijk hoe strikt de geheimhoudingsplicht in mediation is. Na een vastgelopen scheidingsmediation werden e-mails uit het mediationtraject ingebracht in een gerechtelijke procedure. De vraag was: mag dat? Het antwoord van de Raad van Discipline is helder: nee.
Wat speelde er?
Partijen waren gestart met een MfN-geregistreerde advocaat / mediator en hadden zich via de mediationovereenkomst verplicht tot volledige geheimhouding. De mediation leidde niet tot overeenstemming en werd beëindigd. In de daaropvolgende procedure voegde de advocaat van één van de partijen e-mailcorrespondentie uit het mediationtraject toe aan het dossier.
De wederpartij maakte bezwaar en stelde dat deze stukken onder de geheimhouding vielen. De advocaat meende echter dat sprake was van een positief onderhandelingsresultaat en dat e-mails waarbij de mediator niet direct betrokken was, buiten de geheimhouding vielen.
Oordeel van de Raad van Discipline
De Raad van Discipline oordeelde dat alles wat in het kader van mediation wordt besproken of vastgelegd onder de vertrouwelijkheid valt. Dat geldt ook voor onderlinge e-mails en stukken die op verzoek van de mediator worden uitgewisseld. De vertrouwelijkheid is de basis van mediation en mag niet afhankelijk zijn van het eigen oordeel van een advocaat over het belang van zijn cliënt.
De advocaat had zonder toestemming stukken ingebracht die onder de mediationovereenkomst vielen. Dat werd tuchtrechtelijk verwijtbaar geacht. De opgelegde maatregel: een berisping.
Wat betekent dit voor de praktijk?
Deze uitspraak bevestigt dat de geheimhoudingsplicht ruim moet worden uitgelegd. Voor de praktijk zijn enkele kernpunten van belang:
- Communicatie tussen partijen tijdens mediation is vertrouwelijk, ook buiten gezamenlijke sessies.
- Zonder expliciete toestemming van beide partijen mogen mediationstukken niet in een procedure worden gebruikt.
- Het eigen belang van een cliënt rechtvaardigt geen doorbreking van de geheimhoudingsverplichting.
- De geheimhoudingsplicht geldt voor alle betrokkenen en eindigt niet automatisch na beëindiging van de mediation.
- Ook deelafspraken vallen in beginsel onder de vertrouwelijkheid, tenzij partijen daarover expliciet andere afspraken maken.
De kracht van mediation ligt in de veilige ruimte waarin partijen vrij kunnen spreken en voor- en tegenvoorstellen kunnen doen. Juist daarom moet vertrouwelijkheid en geheimhouding gegarandeerd zijn. Scheidingszaken stelt vooraf met haar cliënten een duidelijke overeenkomst op, waardoor de geheimhouding en vertrouwelijkheid gegarandeerd is en cliënten weten waar zij aan toe zijn.